勞動合同法修改，勞務派遣何去何從

2012年12月 28日，剛剛公布修改勞動合同法的決定，應該說勞動合同法的修改，是剛剛出爐、熱氣騰騰。這一次勞動合同法修改的重點，是進一步規(guī)范勞務派遣。勞動合同法的問題，是中國近年來經(jīng)濟社會發(fā)展中的一個熱點和焦點問題。無論是當年在起草過程當中，還是頒布之后，頒布的實施五年來一直是爭議不斷，一直是在爭論當中往前走。所以勞動合同法，關于勞務派遣的問題，也是一直是勞動合同法爭論的焦點問題。

關于勞動聘請的規(guī)定，在勞動合同法里面
曾經(jīng)有12個條款做了明確的規(guī)定，在2008年9月18號，國務院通過的勞動合同法實施條令里面，它用五個條款對這樣一個制度做了進一步的限制和規(guī)范。在2012年年初的全國人大會議上，吳邦國委員長講到，2012年勞動合同法的修改是全國人大立法的一個重要任務之一。到6月26號，首次審議了勞動合同法修改案，并把這個修改案向全社會公布，征求意見，短短一個月的時間，上百萬條的征求意見，第三十次會議上，以145票贊成，6票棄權，表決通過了修改勞動合同法的規(guī)定。

在這份勞動合同法修改案里有15個條款都是關于勞務派遣的規(guī)定。勞務派遣制度在中國起源于70年代末，當時伴隨著中國改革開放的步伐，為了規(guī)范外資企業(yè)在華的這樣一個用工方式，當時公司很快引入了勞務派遣，在90年代的時候，當時為了促進國有企業(yè)下崗工人再就業(yè)，富余勞動力的這種安置，當時各級政府積極促進，來組建勞務派遣機構，來提供就業(yè)服務。
在2000年之后，這樣一種用工形式是得到了快速的發(fā)展，尤其是08年勞動合同法確認，隨著市場化步伐的這種加快，助推了用人單位去用工，這個行業(yè)開始大量使用勞務派遣�？傮w上來講，勞務派遣不分單位，不分行業(yè)，不分崗位，
實際上是沒有特別的限制性。根據(jù)前幾年的統(tǒng)計，用勞務派遣比較多的是三類單位，一個是央企，壟斷性的這種央企，電信等等，壟斷性的這種央企；第二類就是金融機構，包括銀行、保險公司，等等；第三類就是事業(yè)單位，包括大專院校，醫(yī)院，科研院所甚至國家機關。近兩年來，大量的非國企業(yè)也開始大量的使用勞務派遣，凡是用得到的人，基本上都是勞務派遣。勞務派遣在中國，用的越來越普遍。
中國的勞動合同法對這樣一種用工形式，其實一直是規(guī)制的。那么勞動合同法怎么規(guī)制勞務派遣呢？
從立法的框架上來講是四個思路：

對派遣單位本身進行規(guī)制
首先是勞動合同法57條，勞務派遣單位應該按照公司法的有關規(guī)定，設定注冊資本金不得少于50萬，這樣一個規(guī)定相比之前，它是把勞務派遣的門檻提高了，所以08年的時候，就把這個勞務派遣的門檻提高了，注冊資本金，不得少于50萬。這一次修改勞動合同法就是把勞務派遣業(yè)務資質入門的門檻提的更高了，一個是把這個注冊資本金由50萬提高到200萬，然后規(guī)定必須要有規(guī)定的營業(yè)場所，設施，有合法的勞務派遣制度。其次是修改，就是要實行行政許可制度，08年的時候是按照公司法就行了，現(xiàn)在新的勞動合同法規(guī)定，從事勞務派遣的業(yè)務，必須要到勞動行政部門去重新登記，或者許可，否則就不得再從事勞務派遣工作。

關于勞務派遣單位的規(guī)定
法規(guī)規(guī)定了勞務派遣單位的定位和角色，定位是什么呢？
是一個用人單位，是一個雇主，既然勞務派遣單位是一個用人單位，是一個雇主，那你就要負責跟被派遣的勞動者之間去簽勞動合同，這個勞動合同，按照我們國家法律規(guī)定，它必須要簽兩年以上的固定期限的勞務合同，這個很明確。 規(guī)定被派遣的勞動者在派不出去，沒有工作的時候，這個派遣單位也要給他發(fā)工資。
它同時也規(guī)定勞務派遣單位，既不能向勞動者收費，也不能拖欠付給勞動者的工資。
法規(guī)也對所有使用勞務派遣的這個用工單位進行規(guī)制，它也規(guī)定了三條，首先，用工單位嚴格按照勞動法來執(zhí)行，用工單位雖然跟被派遣的勞務者是勞務關系，但是你也要按照勞務關系來處理，一定要根據(jù)勞動者發(fā)工資，上社保等等，給經(jīng)濟補償。
其次，規(guī)定跨地區(qū)，對派遣的勞動者，應該按照用工單位所在地的標準來執(zhí)行。勞務派遣很多時候都是從不發(fā)達地區(qū)過來的，比如說河北和北京，按道理來講，這個勞動者就按照北京市的勞動標準來執(zhí)行，但是很多單位還是按照勞務派遣單位注冊地給員工上社保。最后，規(guī)定所有的單位不得設立勞務派遣單位，向本單位或者所屬單位派遣勞動者。

對被派遣的勞動者進行規(guī)范
對勞動者它是怎么規(guī)范的呢？法規(guī)對勞動者規(guī)定了三個權利：1.同工同酬；2.組織參加工會；3.解除勞動合同。
這三條里面最讓企業(yè)頭疼就是同工同酬問題。同工同酬包括了這樣幾個方面，一個崗位要大致相同；第二，崗位上的工作量要大致相同。
一般性的規(guī)定
一般性的規(guī)定，就是規(guī)定勞務派遣涉及到雙方的，首先，要去簽勞務派遣協(xié)議，怎么來做派遣，保險誰來上等等，其次，對勞務派遣的適用范圍做了一個原則性的規(guī)定，一般是在臨時性、輔助性、替代性的程度上實施，什么叫臨時性、輔助性、替代性呢？
中國勞動合同法實施條例沒有做進一步的規(guī)定，如果做進一步的規(guī)定，實際上沒有把勞務派遣的這個制度能夠做的扎實，放了它一馬。在這次勞動合同法修改里面，它的一個重點，就是對勞務派遣的適用范圍做了一個修訂。把過去的一般改成了只能，這個勞務派遣只能在臨時性、輔助性、替代性，就是勞務派遣只能是一種普通用工方式，不能以一種主要的用工渠道，另外它對三性做了進一步的限定，臨時性崗位不超過6個月的崗位，輔助性是為主營業(yè)務提供支持的這種崗位，替代性是不在崗休假、學習，需要找人臨時替代，然后規(guī)定每個用人單位要嚴格控制派遣員工的數(shù)量，不得超過一定的比例，這個比例的話會進一步的去做規(guī)定。
另外，加大了對勞務派遣違法，使用勞務派遣的處罰和力度，一個是對派遣單位要沒收違法所得，給予罰款，對這個用工單位勞務派遣相對有違反勞動者權益的，處罰1000元到5000元處罰的標準等等。這是對勞務派遣修訂的規(guī)范，這個規(guī)范的特點是什么呢？我的這個解讀，就是在發(fā)展中規(guī)范，在規(guī)范中發(fā)展。它的一個很大的意義，就是維護勞動者的合法權益，維護不同階級主體地位，從制度上消除了因為身份不一樣去實現(xiàn)這種差異化的政策。國家政府對勞務派遣的這種修訂非常的關注，所以把它提升到涉及到這么一個高度，因為是全心全意依靠工人階級，那么工人階級都成勞務派遣了，這不是很大的問題嗎，所以從這個意義上來講做了一個修改，在規(guī)范中發(fā)展，在發(fā)展中規(guī)范，而不是說把勞務派遣一棍子打死。
從前景來看，我認為這樣修訂的結果將會使一部分企業(yè)直接把改勞務派遣變成了直接用工，考慮勞動者素質、能力相對比較高的，企業(yè)也覺得需要的，他可能會去直接變成用工。
一些特別業(yè)務分割不明顯的，他有可能去做成業(yè)務外包。對于業(yè)務外包，現(xiàn)在也有很多企業(yè)也在嘗試著。要做業(yè)務外包，實際上也是由過去管人變成了管業(yè)務，由直接管變成制度來管，員工變成承包方，所以會涉及到業(yè)務外包怎么做的更加規(guī)范的問題。