“如果在《勞動(dòng)合同法》實(shí)施之際，仍然允許利用勞務(wù)派遣關(guān)系侵害勞動(dòng)者的利益，在女職工懷孕期間隨意辭工而不得到法律的制裁，那么勢(shì)必造成對(duì)違法企業(yè)的庇護(hù)。”3月14日，中國(guó)勞動(dòng)關(guān)系學(xué)院副教授佘云霞接受《公益時(shí)報(bào)》記者采訪時(shí)候表示。

　　北京藍(lán)鵬律師事務(wù)所律師馬國(guó)華告訴本報(bào)記者，“但實(shí)際情況是，我國(guó)《勞動(dòng)法》及地方法規(guī)均沒有對(duì)勞務(wù)派遣行為進(jìn)行有效的規(guī)范調(diào)整，這也是這起案件的關(guān)鍵所在。”

　　馬國(guó)華分析說(shuō)，勞務(wù)派遣糾紛產(chǎn)生的原因主要在于勞動(dòng)者與派遣公司的勞動(dòng)合同或與用人單位的勞務(wù)合同約定不明確。一旦出現(xiàn)糾紛，派遣機(jī)構(gòu)和用工單位之間相互推諉，致使派遣勞動(dòng)者的合法權(quán)益受到損害。

　　國(guó)內(nèi)勞務(wù)派遣盛行

　　這幾年，勞務(wù)派遣作為近年興起的一種新型的用工方式，大有逐漸取代傳統(tǒng)用工成為主流用工形式的趨勢(shì)。

　　據(jù)上海市對(duì)外服務(wù)有限公司提供的數(shù)據(jù)顯示：2002年、2003年、2004年該企業(yè)員工人數(shù)分別是5.5萬(wàn)、7萬(wàn)、10萬(wàn)，而各年的爭(zhēng)議總件數(shù)分別是90件、120件、210件。

　　美國(guó)公平勞工協(xié)會(huì)東北亞總經(jīng)理葛友俐向本報(bào)記者表示，隨著這幾年經(jīng)濟(jì)的快速發(fā)展，勞務(wù)派遣越來(lái)越受到很多單位的青睞，勞務(wù)派遣作為一種非正規(guī)就業(yè)形式，對(duì)勞動(dòng)力市場(chǎng)供求形勢(shì)起到了一定的調(diào)節(jié)作用。

　　“派遣業(yè)在我國(guó)起步比較晚，但在國(guó)際社會(huì)中早已存在，我對(duì)派遣業(yè)的理解是它屬于服務(wù)業(yè)，服務(wù)業(yè)的特點(diǎn)就是提供便利減少麻煩的。”葛友俐認(rèn)為。

　　葛友俐說(shuō)，勞務(wù)派遣糾紛產(chǎn)生的原因主要在于勞動(dòng)者與派遣公司的勞動(dòng)合同或與用人單位的勞務(wù)合同約定不明確。一旦出現(xiàn)糾紛，派遣機(jī)構(gòu)和用工單位之間相互推卸責(zé)任，形成中間一條灰色的法律地帶，致使派遣勞動(dòng)者的合法權(quán)益受到損害。

　　“以前勞務(wù)派遣的單位只有幾家，現(xiàn)在在北京就有兩三百家。而且這些單位往往具有政府背景。”葛友俐介紹，據(jù)他了解，勞務(wù)派遣行業(yè)已經(jīng)成為風(fēng)險(xiǎn)投資炙手可熱的投資新領(lǐng)域，而且最近幾家業(yè)內(nèi)領(lǐng)先的勞務(wù)派遣企業(yè)均獲得了風(fēng)險(xiǎn)投資公司的大額注資�？梢灶A(yù)見未來(lái)會(huì)接受及使用勞務(wù)派遣這一用工方式的企業(yè)也會(huì)越來(lái)越多，勞務(wù)派遣市場(chǎng)潛力巨大，盈利能力不可估量。

　　從美國(guó)、日本和歐盟國(guó)家的情況看，在全部非農(nóng)就業(yè)中，正規(guī)就業(yè)的比重平均為72%，勞務(wù)派遣的就業(yè)比重平均為1.4%，勞務(wù)派遣占非正規(guī)就業(yè)的平均比重為5.1%。雖然與其他就業(yè)形式相比，勞務(wù)派遣的規(guī)模比較小，但其發(fā)展速度最快。

　　灰色地帶便于企業(yè)“鉆空子”

　　從我國(guó)目前的情況來(lái)看，勞務(wù)派遣中勞動(dòng)者的構(gòu)成主要有三類人，一是國(guó)有企業(yè)下崗分流人員，如北京市勞動(dòng)和社會(huì)保障局、財(cái)政局、工商局2004年聯(lián)合頒發(fā)的《北京市勞務(wù)派遣組織管理暫行辦法》，其重要目的之一就是為了促進(jìn)下崗職工再就業(yè)；

　　另一類主流人員是進(jìn)城務(wù)工的農(nóng)村勞動(dòng)者；另有一少部分人則為各高校的大中專畢業(yè)生及一些具有較高專業(yè)技能或管理知識(shí)的高端人才。據(jù)分析，在這三類人中，低端勞動(dòng)力仍然占有絕大部分，這也就意味著這部分人迫于就業(yè)壓力易于放棄對(duì)自己正當(dāng)權(quán)利的爭(zhēng)取，再加上其自身法律知識(shí)的欠缺，更加導(dǎo)致了勞動(dòng)者在整個(gè)勞務(wù)派遣的三方關(guān)系中處于弱勢(shì)地位。

　　“勞務(wù)派遣是指依法設(shè)立的勞動(dòng)力派遣機(jī)構(gòu)和勞動(dòng)者訂立勞動(dòng)合同后，依據(jù)與接受派遣單位訂立的勞務(wù)派遣協(xié)議，將勞動(dòng)者派遣到接受派遣的單位工作。勞務(wù)派遣的最顯著特征就是勞動(dòng)力的雇用和使用分離。”佘云霞認(rèn)為，對(duì)用工單位來(lái)說(shuō)，由于從法律上構(gòu)不成直接的雇傭關(guān)系，所以很多用工單位利用這一方式逃避風(fēng)險(xiǎn)。

　　佘云霞表示，很多用工單位利用勞務(wù)派遣實(shí)質(zhì)就是為了轉(zhuǎn)移風(fēng)險(xiǎn)，由于勞務(wù)派遣本身所呈現(xiàn)出來(lái)的三方關(guān)系人的責(zé)任權(quán)利沒有得到明確的法律規(guī)范，再加上一些用工單位缺乏社會(huì)責(zé)任感、法律意識(shí)不強(qiáng)，各種侵犯職工權(quán)益的糾紛自然而然比較多。

　　在北京，作為大型勞務(wù)派遣企業(yè)集中的地區(qū)，朝陽(yáng)區(qū)勞動(dòng)局每年接觸到大量類似的案件。該局仲裁科李廣平科長(zhǎng)分析，“勞務(wù)派遣產(chǎn)生糾紛很多情況下還是由于勞動(dòng)派遣公司出了問(wèn)題。”

　　目前國(guó)內(nèi)有許多公司都加入了派遣的行列，如：太太口服液、愛普生、奧林巴斯、三星、華為、大亞灣核電站等大中型企業(yè)。

　　同時(shí)，佘云霞向本報(bào)記者直言，勞務(wù)派遣在我國(guó)已經(jīng)非常普遍，而且發(fā)展極為迅猛，它對(duì)于滿足用人單位臨時(shí)性、輔助性或者替代性勞務(wù)用工需求有著極大的優(yōu)越性。“但是，《勞動(dòng)法》沒能很好解決被派遣勞動(dòng)者的權(quán)益保護(hù)問(wèn)題，致使一些企業(yè)鉆了法律空子，被派遣勞動(dòng)者權(quán)益受到了嚴(yán)重侵犯。”

　　盡管目前一些地方法規(guī)對(duì)勞務(wù)派遣作出了規(guī)定，但在全國(guó)層面的統(tǒng)一法律規(guī)范是缺失的。各地雖已紛紛出臺(tái)各自的地方法規(guī)，但規(guī)范的角度并不相同。

　　馬國(guó)華律師坦言，無(wú)序競(jìng)爭(zhēng)和缺乏規(guī)范是勞務(wù)派遣的發(fā)展現(xiàn)狀。“很少有純粹的勞務(wù)派遣組織，大多是以勞務(wù)承包或勞務(wù)中介為主，兼營(yíng)勞務(wù)派遣。”其次，我國(guó)勞動(dòng)保障的法制還不健全，勞務(wù)派遣在實(shí)際運(yùn)作中無(wú)法可依，往往在實(shí)際操作中出現(xiàn)了很多問(wèn)題，比如各派遣機(jī)構(gòu)在具體協(xié)議內(nèi)容和標(biāo)準(zhǔn)上做法不一；一些責(zé)任問(wèn)題沒有解決辦法；發(fā)生爭(zhēng)議也無(wú)法解決。

　　佘云霞認(rèn)為，在勞務(wù)派遣做法盛行之下，一方面，派遣員工需要學(xué)會(huì)利用法律武器維護(hù)自己的合法權(quán)益外，另一面，用工單位和派遣單位履行社會(huì)責(zé)任亦顯得更加重要。

　　探營(yíng)國(guó)內(nèi)勞務(wù)派遣

　　勞務(wù)派遣，又稱勞動(dòng)派遣、勞動(dòng)力租賃，是指由派遣機(jī)構(gòu)與派遣勞工訂立勞動(dòng)合同，由派遣勞工向要派企業(yè)給付勞務(wù)，勞動(dòng)合同關(guān)系存在于派遣機(jī)構(gòu)與派遣勞工之間，但勞動(dòng)力給付的事實(shí)則發(fā)生于派遣勞工與要派企業(yè)之間。勞動(dòng)派遣的最顯著特征就是勞動(dòng)力的雇用和使用分離。

　　簡(jiǎn)單地講，勞動(dòng)者與其工作的單位不是勞動(dòng)關(guān)系，而是與另一人才中介等專門單位形成勞動(dòng)關(guān)系，再由該人才機(jī)構(gòu)派到用人單位勞動(dòng)，用人單位與人才機(jī)構(gòu)簽訂派遣協(xié)議。

　　勞務(wù)派遣亦稱員工租賃，即用人單位根據(jù)工作實(shí)際需要，向勞務(wù)派遣公司提出所用人員的標(biāo)準(zhǔn)條件和工資福利待遇等，公司通過(guò)查詢勞務(wù)庫(kù)資料及各招聘儲(chǔ)備人才中心等手段搜索合格人員，經(jīng)嚴(yán)格篩選，把人員名單送交用人單位，用人單位進(jìn)行選擇并確定。然后用人單位和派遣公司簽訂勞務(wù)租賃（派遣）協(xié)議，派遣公司和被聘用人員簽訂聘用合同。用人單位與派遣公司的關(guān)系是勞務(wù)關(guān)系；被聘用人員與派遣公司的關(guān)系是勞動(dòng)關(guān)系，與用人單位的關(guān)系是有償使用關(guān)系。

　　與其他勞務(wù)經(jīng)濟(jì)形式相比較，勞務(wù)派遣有兩個(gè)最大的特點(diǎn)，一是勞動(dòng)者是派遣公司的職工，存在勞動(dòng)合同關(guān)系。這與勞務(wù)中介、勞務(wù)代理不同；二是派遣公司只從事勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)，不承包項(xiàng)目，這與勞務(wù)承包不同。

　　勞務(wù)派遣是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下市場(chǎng)主體自發(fā)選擇的結(jié)果。九十年代以來(lái)，隨著市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的日益成熟以及用工制度改革的深度推進(jìn)，我國(guó)勞動(dòng)力市場(chǎng)主體的自主地位日益確立，它們會(huì)根據(jù)勞動(dòng)力市場(chǎng)的供求情況趨利避害，自發(fā)地決定用工、就業(yè)形式和經(jīng)營(yíng)形式，這是勞務(wù)派遣產(chǎn)生、發(fā)展的根本前提。

　　勞務(wù)派遣是勞務(wù)經(jīng)濟(jì)的一種形式，有利于人力資源開發(fā)。從我國(guó)的實(shí)踐看，勞務(wù)派遣促進(jìn)就業(yè)的作用體現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：第一，使流動(dòng)就業(yè)組織化，有利于促進(jìn)我國(guó)農(nóng)村勞動(dòng)力向城鎮(zhèn)非農(nóng)產(chǎn)業(yè)有序轉(zhuǎn)移；第二，使靈活就業(yè)組織化，有利于解決供需錯(cuò)位問(wèn)題，降低風(fēng)險(xiǎn)；第三，促進(jìn)體制內(nèi)就業(yè)機(jī)制轉(zhuǎn)換；第四，提高用工效率，進(jìn)而提高企業(yè)的經(jīng)濟(jì)效率。

　　目前，包括勞務(wù)派遣在內(nèi)的勞務(wù)經(jīng)濟(jì)是我國(guó)的一個(gè)新的商機(jī)。東部地區(qū)勞務(wù)派遣發(fā)展較快、規(guī)模較大。目前已經(jīng)開展勞務(wù)派遣的地區(qū)主要包括北京、天津、上海、廣東、江蘇、浙江、福建、廣西、黑龍江、遼寧、吉林、江西、湖南山東等地，并且勞務(wù)派遣也在其他地區(qū)陸續(xù)不斷地開展起來(lái)。

　　采用勞務(wù)派遣型工作安排的行業(yè)主要是服務(wù)業(yè)、制造業(yè)和建筑業(yè)，如電信、銀行、飯店、醫(yī)院、郵政、家政、電力、鐵路運(yùn)輸?shù)确��?wù)性行業(yè)，以及建筑業(yè)和制造業(yè)的一些部門。

　　勞務(wù)派遣特別受到外資企業(yè)、優(yōu)勢(shì)企業(yè)和國(guó)有大企業(yè)的歡迎。深圳主要是外向型企業(yè)、股份制企業(yè)以及競(jìng)爭(zhēng)激烈的電信、銀行等行業(yè)對(duì)勞務(wù)派遣的需求大。一些著名的企業(yè)如深圳華為、賽格三星、賽格日立、希捷等，都使用過(guò)派遣員工。

　　勞務(wù)派遣的從業(yè)人員以城市外來(lái)勞動(dòng)力、大中專畢業(yè)生、企業(yè)下崗分流人員以及專門人才為主。

　　經(jīng)營(yíng)勞務(wù)派遣的主要是勞動(dòng)部門下屬的職業(yè)介紹中心、企業(yè)再就業(yè)服務(wù)中心轉(zhuǎn)制而成的勞務(wù)派遣公司等。

　　由于傳統(tǒng)就業(yè)形式單一，勞務(wù)派遣在我國(guó)還屬于一種比較新的事物。與國(guó)外相比，我國(guó)關(guān)于勞務(wù)派遣的管理制度還極不成熟。首先，沒有關(guān)于勞務(wù)派遣的立法；其次，在法律缺位的情況下，其他管理制度也沒有跟上。

　　在缺乏規(guī)范的情況下，勞務(wù)派遣在運(yùn)作中暴露出以下幾個(gè)方面的問(wèn)題：經(jīng)營(yíng)地位不明確；經(jīng)營(yíng)資質(zhì)沒有審批；混業(yè)經(jīng)營(yíng)問(wèn)題；企業(yè)使用勞務(wù)派遣型工作的規(guī)模和崗位缺乏規(guī)范；勞務(wù)派遣三方的權(quán)益缺乏保障等。